● 早在2001年，原衛(wèi)生部發(fā)布《人類輔助生殖技術(shù)管理辦法》《人類精子庫管理辦法》，嚴禁醫(yī)療機構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員實施任何形式的代孕技術(shù)，嚴禁買賣精子、卵子、受精卵和胚胎。但目前對于個人和中介機構(gòu)從事代孕的行為，并未明確禁止

● 代孕產(chǎn)業(yè)鏈條相對完整，包括委托方、代孕中介、代孕媽媽以及實施代孕技術(shù)的醫(yī)務(wù)人員或診所、代孕的藥品器械提供者等。很多代孕機構(gòu)具有很強的反偵查能力，將洽談地點、代孕媽媽住所、手術(shù)室分開，且往往借助正規(guī)的醫(yī)療機構(gòu)開展違規(guī)服務(wù)

● 代孕與我國傳統(tǒng)的社會倫理、道德及公序良俗相違背。在我國司法實踐中，代孕媽媽和委托父母之間簽署的合同，或者代孕機構(gòu)和代孕客戶之間簽訂的合同，均會因違反現(xiàn)行立法規(guī)定以及公序良俗的基本原則，而被認定為無效合同

代孕，一直以來飽受爭議。它是指女性接受他人委托，用人工生育方式為委托方生育孩子的行為，俗稱"借腹生子"。

在為諸多不孕不育家庭圓夢的同時，代孕也打破了傳統(tǒng)的生育觀念和生育秩序，帶來一系列法律、道德、倫理等社會問題。

早在2001年，原衛(wèi)生部發(fā)布《人類輔助生殖技術(shù)管理辦法》(以下簡稱《輔助生殖辦法》)和《人類精子庫管理辦法》(以下簡稱《精子庫辦法》)，嚴禁醫(yī)療機構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員實施任何形式的代孕技術(shù)，嚴禁買賣精子、卵子、受精卵和胚胎。

接受《法制日報》記者采訪的專家認為，由于上述規(guī)定只是部門行政規(guī)章，并且只約束醫(yī)療機構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員，對個人和中介機構(gòu)從事代孕并未明確禁止，加上處罰結(jié)果畸輕，導致出現(xiàn)代孕服務(wù)屢禁不止的現(xiàn)實。應(yīng)從國家層面盡快完善有關(guān)代孕方面的法律規(guī)定，建立健全制約、監(jiān)管及生育機制，使其制度化、規(guī)范化、人性化、法律化。

不孕不育現(xiàn)象普遍 代孕服務(wù)應(yīng)運而生

2015年10月，十八屆五中全會決定，全面放開二孩政策。這讓南京市民陳洪夫婦欣喜不已，可想要二胎的他們發(fā)現(xiàn)，"機會來了，人卻不行了"。

記者采訪發(fā)現(xiàn)，不孕不育問題，除了發(fā)生在那些想要二胎的大齡夫婦身上，同樣也存在于很多想要孩子的頭胎家庭。

有統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，中國有生育障礙的夫婦比例為10%至15%，其中需人工生殖輔助技術(shù)介入才能懷孕的約有20%。

有專家稱，隨著生活節(jié)奏加快和人類行為方式改變，女性不孕癥發(fā)病率還將上升。夫婦想要孩子，卻有心無力，很多人在花費了幾萬元甚至幾十萬元治療不孕不育后，仍未能如愿。因此，很多不孕不育的夫婦將目光投向代孕服務(wù)。

目前，代孕可分為三種:一是精子、卵子由夫妻雙方提供，僅借用代孕者的子宮;二是精子來自丈夫，卵子由代孕者提供，經(jīng)體外授精后，由代孕者懷孕生育;三是卵子由妻子提供，經(jīng)異質(zhì)人工授精后，通過胚胎移植由代孕者懷孕生育。

在代孕行為中，為他人生育的女性通常被稱為代孕媽媽，委托他人生育子女的人被稱為委托父母或代孕客戶。而從事業(yè)務(wù)的，則被稱為代孕中介或者代孕機構(gòu)。

記者在網(wǎng)上搜索后發(fā)現(xiàn)，在微博等社交平臺上，代孕機構(gòu)也在進行新媒體營銷，隨時與客戶溝通，一旦發(fā)現(xiàn)危險，隨時棄號再行注冊。

據(jù)不完全統(tǒng)計，目前全國的代孕中介已達400多家，大多屬于"地下交易"，并因此造成代孕市場收費較為混亂。一般情況下，挑選卵子價格為6萬元至10萬元左右;代孕價格則按照不同檔次定價，有不包成功的、包成功的、包生兒子的等，價格也從40萬元至135萬不等。

知情人告訴記者，一些夫妻不甘心一生無子，通過代孕機構(gòu)找到有生育能力的代孕媽媽，通過將受精卵子植入子宮的方式，十月懷胎一朝分娩，再將孩子送還給尋求代孕的委托父母。隨后，代孕媽媽會收獲一筆可觀的"借腹"收入。

2018年11月，來自貴州的張臘珍從代孕機構(gòu)得到了20多萬元的酬勞，并因所生的孩子超過協(xié)議體重多拿了2000元紅包。回到了農(nóng)村老家后，張臘珍還清了蓋房時的欠款，并且將房子重新裝修了一遍。

有業(yè)內(nèi)人士告訴記者，這種看似皆大歡喜的結(jié)果，實際上存在極大的隱患。首先，不利于保護婦女生育自由和人身自由權(quán)。我國法律規(guī)定，婦女有按照國家有關(guān)規(guī)定生育子女的權(quán)利，也有不生育的自由。如果出現(xiàn)以協(xié)商、欺詐、脅迫等方式讓代孕媽媽代孕生育，這必將侵害婦女生育自由權(quán)。如果對代孕媽媽的限制過多，也侵害了代孕媽媽的人身自由權(quán)。其次，代孕孩子出生后，如果一方當事人惡意地以代孕協(xié)議主體不合法為由，主張代孕協(xié)議無效或者主張撤消，都將損害代孕子女的利益。再次，代孕媽媽是否有權(quán)決定人工流產(chǎn)，孩子出生前委托父母死亡后的撫養(yǎng)權(quán)和生活如何處理，代孕媽媽在懷孕中產(chǎn)生意外或代孕嬰兒有缺陷是誰的責任，代孕費用在何種情況給付，這些都很有可能引起社會糾紛。

需求供給雙重刺激 代孕黑市屢禁不絕

代孕之所以存在，一是需求，二是供給。

據(jù)知情人介紹，代孕客戶花了幾十萬元甚至上百萬元，到達代孕媽媽手中的只有十幾萬元或二十萬元。代孕中介從中賺取的豐厚利潤可想而知。"盡管我國的代孕處于地下狀態(tài)，是官方明令禁止的，但在其強大的市場需求和豐厚的利潤推動下，仍然蓬勃發(fā)展。"

記者以"代孕"為關(guān)鍵詞在百度上進行搜索，發(fā)現(xiàn)有不少代孕機構(gòu)的網(wǎng)站。這些代孕機構(gòu)都在網(wǎng)頁上公開了聯(lián)系方式，有的還能自動彈出在線聊天模式，只要記者搭話，網(wǎng)站就會主動介紹業(yè)務(wù)。

記者撥通其中一家的熱線電話得知，代孕有幾種套餐。一套名為全委托包生的"尊貴套餐"總額為100萬元，代孕客戶簽約當日付款10萬元，其余可以分階段付款。針對部分家庭有生男孩的渴求，代孕機構(gòu)還設(shè)計了一套"豪華套餐"，即全委托并生男孩加價20萬元，套餐總額120萬元。如果想生雙胞胎，再加價30萬元。也就是說，代孕客戶代孕費最高可達150萬元。

記者采訪得知，這些所謂的代孕媽媽，都是代孕機構(gòu)從網(wǎng)上招聘或者通過熟人介紹而來。代孕機構(gòu)通過觀察篩選，挑出合適的人，植入胚胎。替人產(chǎn)子后，代孕媽媽可以獲得15萬元至20萬元不等的報酬。

"做一單業(yè)務(wù)，利潤在30%至60%之間。"一位曾在代孕機構(gòu)工作過的人告訴記者，如果以最低65萬元的標準、一單業(yè)務(wù)30%的利潤起算，一家代孕機構(gòu)在開展1000個代孕業(yè)務(wù)的情況下，利潤至少在千萬元以上。

有知情人說，正是由于代孕蘊藏的市場及巨大利潤，各種非法代孕機構(gòu)應(yīng)運而生。"當前代孕產(chǎn)業(yè)鏈條相對完整，包括委托方、代孕中介、代孕媽媽，以及實施代孕技術(shù)的醫(yī)務(wù)人員或診所、代孕的藥品器械提供者、媒介發(fā)布宣傳者等。"

由于女性捐卵比男性捐精復(fù)雜得多，我國目前設(shè)立有精子庫，卻沒有卵子庫。因此，供卵(或借卵)是地下非法代孕機構(gòu)普遍開展的業(yè)務(wù)之一。

在網(wǎng)上輸入關(guān)鍵詞"捐卵"，便會出現(xiàn)眾多的買賣卵子廣告，部分網(wǎng)站打著"愛心捐卵"的幌子，并將提供卵子的人稱作志愿者。

我國嚴禁任何形式的商業(yè)化供卵行為，但這些機構(gòu)卻明碼標價。記者從對方的報價獲知，客戶需要給捐卵志愿者提供一定的補償，補償標準一般在2.8萬元至5.8萬元，如果不挑選志愿者，補償費用2.8萬元。此外，代孕機構(gòu)還推出了"借卵自懷包懷孕"，價格為15.8萬元;"借卵+借腹生一子包成功"的價格為90萬元至110萬元。在這個基礎(chǔ)上，代孕客戶需要給供卵者幾萬元的補償費。

為了招攬客戶，很多買賣卵子廣告都聲稱女大學生供卵。在代孕中介用微信發(fā)來的一份資料上，記者看到一個容貌清秀的女孩的照片，在照片下面附有介紹:供卵志愿者，外貌良好，身體健康，在讀985高校大學生，身高1.70米，需要的客戶盡快預(yù)定。

有業(yè)內(nèi)人士告訴記者，盡管供卵者得到了一筆補償費，實際上卻存在極大隱患。正規(guī)醫(yī)院的取卵手術(shù)對環(huán)境要求相當高，必須無菌、恒溫。而大部分地下代孕往往尋找黑診所取卵，由于缺乏監(jiān)督，存在消毒不徹底，器械重復(fù)使用，操作不規(guī)范等風險。如果將卵子從卵泡中取出，必然要刺破卵巢，會在卵巢上留下創(chuàng)口，如果室內(nèi)細菌超標，輕則發(fā)生生殖道感染，引起盆腔炎，影響今后的生育;重則感染乙肝、梅毒、艾滋病等傳染病，甚至當場就可能因感染而危及生命。

違反現(xiàn)行立法規(guī)定 代孕所簽合同無效

目前，各國對于代孕的態(tài)度各不相同。法國、瑞士、德國等國家禁止代孕;在英國，非商業(yè)性質(zhì)的代孕屬于合法行為;美國則有26個州對代孕有不同程度的法律認可。

在我國，《輔助生殖辦法》明確規(guī)定，醫(yī)療機構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員不得實施任何形式的代孕技術(shù)。為了避免這一規(guī)定過于空泛，《輔助生殖辦法》還明確規(guī)定了相關(guān)法律責任:一、非法醫(yī)療機構(gòu)開展輔助生殖技術(shù)及代孕行為的，將被停業(yè)，沒收非法所得、藥品器械，并處以1萬元罰款;二、合法醫(yī)療機構(gòu)但是超范圍執(zhí)業(yè)的行為，將對其予以警告、責令其改正，并可以根據(jù)情節(jié)處以3000元以下的罰款，情節(jié)嚴重的，將被吊銷《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》;三、合法醫(yī)療機構(gòu)但是開展限制性的執(zhí)業(yè)活動，例如開展代孕活動、買賣胚胎的、擅自進行性別選擇等情況之一的將被給予警告、3萬元以下罰款，并給予有關(guān)責任人行政處分，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。

"依據(jù)目前的法律條文，只能對正規(guī)的醫(yī)生和醫(yī)療機構(gòu)進行管理。而對于網(wǎng)站和黑中介，則沒有執(zhí)法依據(jù)。此外，3000元的罰款，也讓人覺得很尷尬。"有執(zhí)法人員說，違法成本過低，是導致代孕黑市屢禁不絕的原因之一。很多代孕機構(gòu)具有很強的反偵查能力，把洽談地點、代孕媽媽住所、手術(shù)室等分開，同時，往往會借助正規(guī)的醫(yī)療機構(gòu)開展違規(guī)服務(wù)，一旦有檢查風聲就金蟬脫殼。

北京律師肖東平說，從事代孕的行為，與我國傳統(tǒng)的社會倫理、道德以及公序良俗的基本原則相違背。在我國司法實踐中，代孕媽媽和委托父母之間簽署的合同，或者代孕機構(gòu)和代孕客戶之間簽訂的合同，均會因違反現(xiàn)行立法規(guī)定以及公序良俗的基本原則，而被認定為無效合同。

2015年4月3日，原國家衛(wèi)生計生委等12部門成立全國打擊代孕專項行動領(lǐng)導小組及辦公室，并聯(lián)合制定了《開展打擊代孕專項行動工作方案》。除對開展代孕行為的醫(yī)療機構(gòu)、醫(yī)護人員、社會中介機構(gòu)等進行查處外，還明確要求網(wǎng)站禁止發(fā)布代孕服務(wù)相關(guān)信息，清理和屏蔽網(wǎng)站上有關(guān)代孕服務(wù)的相關(guān)信息等。對開展代孕宣傳和服務(wù)的互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)、電視廣播、報紙雜志等進行清理和查處。

而代孕是否應(yīng)該合法化，一直以來爭議不斷。

2015年12月27日，十二屆全國人大常委會第十八次會議表決通過了關(guān)于修改人口與計劃生育法的決定?！吨腥A人民共和國人口與計劃生育法修正案(草案)》第35條規(guī)定:"禁止買賣精子、卵子、受精卵和胚胎，禁止以任何形式實施代孕"。原國家衛(wèi)計委希望通過此舉將代孕上升到法律層面，也被外界視為國家層面將對代孕實行全面管理的標志。

但在對草案的分組審議中，草案第35條引起與會代表激辯。支持者稱，委托方和代孕方都處在高風險、無保障的環(huán)境中，為防范潛在糾紛禁止代孕，有其道理;反對者則認為，不應(yīng)剝奪不孕夫婦通過代孕技術(shù)獲得子女的權(quán)利，禁止代孕還會讓"失獨者"再受打擊。

最終，修改的人口與計劃生育法刪除了"禁止代孕"的相關(guān)條款。

(編輯：鳴嫡)